Garanzia e alienazione

Il complesso e controverso rapporto tra la alienazione di un determinato bene e la funzione di garanzia dell'adempimento di un rapporto obbligatorio, che tale alienazione sia destinata a svolgere, deve essere esaminato in una prospettiva sistematica. L'esame del divieto del patto commissorio, nella sua evoluzione storica e nel più ampio contesto del vigente sistema di disciplina del credito, evidenzia come esso si sostanzi in una valutazione di inidoneità della funzione di garanzia a giustificare causalmente l'attribuzione in proprietà di un determinato bene. La ragione di tale valutazione deve essere individuata nella intrinseca contraddittorietà, che in tale fattispecie si può riscontrare, tra gli interessi, in concreto dedotti nell'operazione, e l'autoregolamento destinato a realizzarli. È alla luce di tale ricostruzione del divieto di alienazione in garanzia che l'interprete deve valutare la liceità di fattispecie ancor oggi oggetto di controversia, in dottrina ed in giurisprudenza, quali il lease-back, il patto commissorio ad efficacia obbligatoria, l'alienazione in garanzia di beni appartenenti ad un soggetto estraneo al rapporto obbligatorio. Emerge inoltre la necessità di ripensare il tradizionale orientamento, favorevole all'ammissibilità del patto marciano, e di operare una corretta qualificazione dei diversi profili di illiceità delle singole fattispecie concrete, riesaminando il ricorso ai concetti di simulazione, frode alla legge e diretta contrarietà a norme imperative.